“在先使用”原則上應(yīng)是中國(guó)境內(nèi)的使用
商標(biāo)法的在先權(quán)力主要體現(xiàn)在《商標(biāo)法》的第三十二條中，該條規(guī)定如下：“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)?！?/span>
首先，我們要明白什么是“在先權(quán)利”。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，它指的是在某一商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)之前，已經(jīng)存在的、由他人享有的某種合法權(quán)益。這些權(quán)益可能包括但不限于：著作權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)等。如果一個(gè)商標(biāo)侵犯了這些在先權(quán)利，那么其注冊(cè)申請(qǐng)很可能會(huì)被駁回。
為什么要保護(hù)“在先權(quán)利”呢？
這主要出于兩個(gè)方面的考慮。一是尊重原創(chuàng)。在創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)日益繁榮的今天，保護(hù)原創(chuàng)精神顯得尤為重要。如果允許后來(lái)者隨意搶注他人的創(chuàng)意作為商標(biāo)，那么不僅是對(duì)原創(chuàng)者的不公平，也會(huì)破壞整個(gè)創(chuàng)意市場(chǎng)的健康發(fā)展。二是維護(hù)市場(chǎng)秩序。商標(biāo)作為商品和服務(wù)的標(biāo)識(shí)，其背后蘊(yùn)含著消費(fèi)者的信任和期望。如果允許侵犯在先權(quán)利的商標(biāo)注冊(cè)，市場(chǎng)上的混淆和誤導(dǎo)將不可避免，嚴(yán)重?fù)p害消費(fèi)者的權(quán)益和市場(chǎng)秩序。
那么，如何判斷一個(gè)商標(biāo)是否侵犯了“在先權(quán)利”呢？這通常需要綜合考慮多個(gè)因素。比如，商標(biāo)與在先權(quán)利的標(biāo)識(shí)是否相似、是否容易引起混淆；商標(biāo)所使用的商品或服務(wù)是否與在先權(quán)利所屬領(lǐng)域相關(guān)；以及商標(biāo)注冊(cè)人是否有惡意搶注等。當(dāng)然，這些判斷都需要依據(jù)具體的法律規(guī)定和案件事實(shí)來(lái)進(jìn)行。
值得注意的是，“在先權(quán)利”并非絕對(duì)不可挑戰(zhàn)。在某些情況下，即使存在在先權(quán)利，商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)也有可能獲得批準(zhǔn)。
一、“在先使用”原則上應(yīng)是中國(guó)境內(nèi)的使用
地域性是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的基本屬性之一。商標(biāo)權(quán)作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一項(xiàng)具體權(quán)利，地域性也是其內(nèi)在屬性。因此，在先使用商標(biāo)法第十五條規(guī)定的“在先使用”，原則上應(yīng)是中國(guó)境內(nèi)的使用。如《北京市高級(jí)人民法院商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》第12.5、12.6條所述，當(dāng)事人主張保護(hù)“在先使用”的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)提交訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日前在中國(guó)境內(nèi)使用商標(biāo)的證據(jù)，在其他國(guó)家、地區(qū)的使用證據(jù)或者準(zhǔn)備投入中國(guó)境內(nèi)使用的證據(jù)可以作為證明其商標(biāo)在先使用情況的補(bǔ)充。僅在其他國(guó)家、地區(qū)使用商標(biāo)的，不屬于商標(biāo)法第十五條第二款規(guī)定的“在先使用”的情形。
二、“在先使用”應(yīng)是商標(biāo)法意義上的使用
商標(biāo)法第四十八條規(guī)定：“本法所稱商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書(shū)上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來(lái)源的行為。”商標(biāo)的使用應(yīng)當(dāng)是在流通領(lǐng)域中真實(shí)的使用，其使用應(yīng)該能夠及于相關(guān)公眾，在先使用特別是消費(fèi)者，并最終能夠起到識(shí)別商品來(lái)源的作用。因此，準(zhǔn)備中的商標(biāo)使用行為，如原材料采購(gòu)、企業(yè)資質(zhì)等方面的證據(jù)不能認(rèn)定為商標(biāo)法意義上的使用，因?yàn)榇藭r(shí)商品并未進(jìn)入流通領(lǐng)域；僅作為商品名稱或者企業(yè)名稱的使用，也不能認(rèn)定為商標(biāo)法意義上的使用，因?yàn)榇藭r(shí)商標(biāo)未能起到識(shí)別商標(biāo)來(lái)源的作用。
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